О медиации в Орловской области

Конференция была посвящена актуальным проблемам использования примирительных процедур при разрешении споров между гражданами и между юридическими лицами

В конференции приняли участие представители органов власти области, работники прокуратуры и адвокатского сообщества, преподаватели ВУЗов области, действующие в г. Орле 4 медиатора, судьи и Президент ООНП Э.С.Псарева.

Обсуждались темы преимущества и проблем широкого распространения института медиации в области, вопросы обучения и деятельности медиаторов и необходимость разъяснительной работы среди населения, судей и представителей правоохранительных органов.

Президент ООНП Э.С.Псарева выступила с докладом "Медиация в нотариальной деятельности".

Отметив прогрессивность и актуальность развития медиации (примирительных процедур) в целях разгрузки судов от споров и правовых конфликтов и необходимость создания действенной системы внесудебного разрешения спорных ситуаций, Э.С.Псарева проанализировала соотношение понятий "нотариат" и " медиация" и высказала мысль о том, что нотариусы более представителей других юридических профессий предназначены быть медиаторами, так как главная миссия и цель нотариальной деятельности - предотвращать споры между людьми. Подтверждение этому - идущий процесс реформирования нотариата, цель которого - сделать нотариат в России нотариатом активного европейского типа при оказании комплексной правовой помощи обратившимся лицам . Причем , новый закон о нотариате наряду с уже привычными формами нотариальной деятельности (консультации и удостоверение документов) устанавливает для нотариусов и новые технологии - сбор всех документов по электронным каналам для сделок, передача документов в компетентные органы и также действия по примирению сторон с использованием медиативных процедур (по примеру зарубежных нотариусов, где проведение нотариусом медиации является как составной частью профессиональной нотариальной деятельности, так и дополнительным видом правовой помощи ).

Нотариат имеет много общего с медиацией и в современном развитии нотариата есть все условия для законодательного внедрения медиации (примирительных процедур) в нотариальную деятельность.

При принятии нового Федерального закона "О нотариате и нотариальной деятельности в РФ" его прогрессивность и новации, безусловно, позволят увеличить потенциал нотариата, как органа предупредительного правосудия, что в конечном итоге будет способствовать предотвращению споров и судебных тяжб и улучшению стабильности гражданского оборота.

 Доклад Президента ООНП Псаревой Э.С. «Медиация в нотариальной деятельности»

Усложнение во всем мире отношений между участниками гражданского оборота в связи с формированием конкурентной экономии и динамикой социальных процессов и интенсивным развитием законодательства ведет неизбежно к росту споров и конфликтных отношений.

Основным институтом урегулирования споров и разрешения правовых конфликтов всегда являлся суд. Но его явная перезагруженность вызвала неотвратимость развития механизмов и технологий по созданию действенной системы внесудебного разрешения спорных ситуаций.

Многие государства уделяют большое внимание развитию дополнительных или альтернативных государственному правосудию институтов урегулирования правовых споров вне рамок юрисцикционной деятельности. Возникла судебная медиация в зарубежной практике, также медиация органично вошла и в профессиональную деятельность нотариусов.

За последние 50 лет медиация прошла путь от становления и развития до интеграции в профессиональные сферы деятельности, в том числе и юридической.

Исследованием проблемы альтернативного разрешения правовых споров давно занимались и отечественные ученые-юристы, особенно в последнее десятилетие и практическим шагом к реализации медиации стало принятие двух федеральных законов: от 27.10.2010 г. № 193-ФЗ и от 27.07.2010 г. № 194-ФЗ.

Медиация является новым для российской правовой культуры способом урегулирования конфликтов и только начинается формирование практики применения по правовым вопросам.

И первым шагом на пути внедрения медиации в различные юридические практики, в т.ч. в нотариальную деятельность, должно стать понимание любым профессиональным юридическим сообществом сущности процедуры медиации, особенности и принципы ее правового регулирования и организации и преимуществ.

Как соотносятся понятия «нотариат» и «медиация» и какие основания для интеграции примирительных процедур в нотариальной деятельности?

Российский нотариат стоит на пороге формирования и внедрения новых правовых технологий в профессиональную деятельность.

Нотариат, который многие называют органом превентивного (предупредительного) правосудия и который выполняет важные публично-правовые функции по обеспечению юридической безопасности, должен отвечать современным потребностям участников гражданского оборота, обеспечивая стабильность и бесспорность отношений. И не случайно реформирование системы российского нотариата ведется параллельно с совершенствованием гражданского законодательства, которое предусматривает повышение роли нотариусов при совершении сделок.

Одно из главных направлений реформы заключается в переходе Российского нотариата к модели нотариата активного европейского типа, модели комплексного оказания нотариусом правовой помощи обратившимся лицам, включающей наряду с уже привычными формами нотариальной деятельности (консультации и удостоверение) и новые технологии – сбор необходимых для совершения нотариальных действий сведений по электронным каналам СМЭВ, осуществление расчетов, передача документов в компетентные органы и иные действия, в том числе действия по примирению сторон с использованием медиативных процедур по примеру зарубежных нотариусов.

В государственной программе РФ «Юстиция», рассчитанной на период до 2020 года указывается, что для реализации задач стабильности гражданского оборота необходимо использовать потенциал института нотариата в полном объеме и предусмотреть возможность проведения нотариусом медиации в рамках оказания юридической помощи.

Проект нового Федерального закона «О нотариате и нотариальной деятельности в РФ», который размещен на сайте Министерства юстиции РФ для общественного обсуждения перед внесением на рассмотрение в Государственную Думу, предусматривает новации – возможность для нотариусов использовать примирительные процедуры, переговоры с целью согласования позиций заинтересованных лиц (т.е. медиацию). И эти тенденции полностью согласуются с общемировой практикой нотариата латинского типа, призванного выполнять роль органа превентивной юстиции.

И действительно, имеются очень существенные основания включения примирительных процедур (медиации) в нотариальную деятельность.

Современный российский нотариат является членом Международного Союза нотариата латинского типа с 1995 г. и его деятельность предопределяется общими принципами Союза, идущими процессами  гармонизации и унификации законодательства на международном пространстве и особенностями российской правовой системы и законодательства. А система латинского нотариата в современном обществе решает 2 основные задачи: обеспечение юридической безопасности и обеспечение социальной гармонии в обществе.

В противовес господствующей в странах англо-саксонской системы права идеи верховенства суда, страны латинского нотариата следуют основным принципам континентального права – предупреждение судебных споров путем обеспечения юридической безопасности удостоверяемых нотариусами, имеющих юридическую силу (аутентичных) актов. Так, в Западной Европе в среднем только 1 из тысячи сделок с недвижимостью порождает судебный спор, в то время, как в США эта цифра в 50 раз больше.

Особенность нотариата латинского типа заключается в особом правовом статусе нотариуса.

При осуществлении своих публичных полномочий нотариус связан жесткими этическими правилами, закрепленными в законодательстве о нотариате и кодексах профессиональной этики и чести: нотариус сохраняет объективность, являясь «юристом дела, а не клиента»; нотариус остается беспристрастным, выражая равное отношение ко всем заинтересованным лицам; он обеспечивает равновесие обязательств и равноправие сторон; нотариус соблюдает профессиональную тайну.

Вспомним установленные в ст. 3 Федерального закона «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)» основные принципы проведения процедуры медиации: добровольность, конфиденциальность, сотрудничество и равноправие сторон, беспристрастность  и независимость медиатора – при взаимном волеизъявлении сторон.

Не правда ли, деятельность медиаторов и нотариусов имеет много общих черт (работают с интересами обеих сторон, являются нейтральными, процедура носит конфиденциальный характер и т.п.). И это очень сближает роль нотариуса с ролью медиатора, поскольку функции обоих нацелены на сближение позиций сторон, выработку взаимоинтересного и применимого соглашения и его оформление.

Учитывая тот факт, что принципы медиации вписываются в этические правила нотариальной деятельности, стало возможным интегрировать медиацию в профессиональную деятельность нотариуса. Так, еще в 2001 г. в Афинах (Греция), в Решениях XXII съезда Международного Союза латинского нотариата, справедливо отмечалось, что нотариус, который в силу своих профессиональных обязанностей должен проводить зачастую различные интересы сторон к одному знаменателю, более представителей других юридических профессий предназначен быть медиатором. И впоследствии на различных международных семинарах и съездах обсуждались вопросы использования нотариусами потенциала медиации для обеспечения юридической безопасности правовых актов и предупреждения возникновения судебных тяжб.

Сейчас многие европейские коллеги-нотариусы, представляющие нотариат латинского типа, применяют подобные примирительные процедуры в качестве профессионального инструмента сближения позиций и интересов спорящих сторон (Австрия, Германия, Испания, Франция, Швейцария). Причем удостоверенные нотариальные акты имеют повышенную доказательную силу и обращаются к исполнению, при необходимости, без обращения в суд.

Проведение нотариусом медиации является составной частью профессиональной нотариальной деятельности. А, например, в Германии и Франции нотариус может проводить процедуру медиации не только при совершении нотариального действия, но и в рамках оказания правовой помощи гражданам и организациям по урегулированию спора вне связи с нотариальным производством. За рубежом многие нотариальные сообщества имеют собственные правила и регламенты проведения медиации нотариусами.

Как применима медиация в деятельности нотариусов России?

В современных мировых практиках отчетливо различаются 2 модели процедур медиации: частная и интегрированная.

Сегодня в зарубежной практике медиация, как особая технология содействия в урегулировании правовых споров внедряется в профессиональную деятельность юрисдикционных органов (службы судебных приставов-исполнителей, суды, нотариат, налоговые и административные органы и иные) параллельно с развитием медиации как самостоятельного внеюрисдикционного способа разрешения споров. Т.е. медиация идет как дополнительная компетенция, которая регулируется не отдельным законом, а в рамках отраслевого законодательства конкретного юрисдикционного органа.

Интегрированная модель медиации органично вошла в профессиональную деятельность как судов, так и нотариусов. И именно  такой подход, исходя из сущности нотариальной практики, справедливо было бы использовать и в отношении нотариальной деятельности в России.

В России же принятый Федеральный закон «О медиации» закрепляет модель частной медиации, позволяющий формировать отдельный самостоятельный институт урегулирования правовых споров в рамках, установленных специальными законодательными актами организационно-правовых форм и процедур.

Эта модель не может применяться в деятельности юрисдикционных органов, т.к. не учитывает специфику их правоприменительной деятельности. Поэтому деятельность органов гражданской юрисдикции, в том числе и нотариата, должна это учитывать и необходимо разрабатывать модели собственных примирительных процедур с учетом специфики деятельности и взаимодействия с частной моделью медиации, установленной в федеральном законе.

В соответствии с Основами законодательства о нотариате публичные полномочия  нотариус реализует лишь при отсутствии спора сторон и нотариусы всегда занимались сближением интересов спорящих, с той лишь разницей, что законодательство не давало для этого необходимые инструменты.

В настоящее время у нотариусов резерв средств и технологий примирения сторон ограничен: зачастую это жизненный опыт и личный опыт убеждения, разъяснение сути и последствий совершаемой сделки и бесконечное терпение. Это немаловажно, но было бы неплохо в этот арсенал добавить и дополнительные средства в виде медиативных технологий. Процедуры медиации более всего «подходят» к нотариату. Основная заповедь латинского нотариата: «предупреждать споры между людьми».

Закон о медиации четко определил сферу его действия: регулирование споров, возникающих их гражданских правоотношений, в том числе в связи с осуществлением предпринимательской и иной экономической деятельности, а также спорам, возникающим из трудовых правоотношений и семейных правоотношений. Это как раз те отношения, для урегулирования которых заинтересованные лица часто обращаются к нотариусам.

В нотариальной практике примирительные процедуры присутствуют практически всегда, особенно для оформления наиболее сложных и юридически значимых для граждан и общества нотариальных действий: заключение брачного договора; удостоверение соглашения об уплате алиментов; заключение соглашения о разделе совместно нажитого имущества между супругами; заключение и изменение договора ренты с пожизненным содержанием; удостоверение наследственных прав;  удостоверение договора раздела наследственного имущества.

Нередко у будущих участников этих соглашений существуют разногласия, связанные с непониманием потенциальных возможностей учета их интересов в рамках действующего законодательства. Здесь нотариус выступает и консультантом, и медиатором, и психологом. И примирительные процедуры помогают привести спорящие стороны к взаимовыгодному решению ситуации, совершить нотариальное действие без передачи спора на разрешение в суд, с оформлением нотариального акта.

Если порассуждать, то можно сделать вывод о более удобном для граждан способе разрешения конфликта, чем судебное решение или процедура медиации – в лице нотариата. Судебные и медиативные процедуры несут значительные временные и финансовые затраты. Нотариат более доступен, более экономичен, более понятен. И, если результатом медиативной процедуры является заключение медиативного соглашения с письменным оформлением  и предъявлением в суд для решения вопроса о прекращении производства по делу или оставления заявления без рассмотрения, то в нотариальном производстве примирительная процедура везде заканчивается совершением нотариального действия с оформлением имеющего юридическую силу нотариального акта.

Но возможности практического применения процедуры в современном нотариальном производстве ограничены действием частной модели медиации, регламентированной Законом о медиации.

Поэтому Закон о медиации пока, до принятия нового закона о нотариате и складывающейся практики исполнения ФЗ «О медиации», может быть применим нотариусами только в определенных направлениях:

1.        Рекомендовать сторонам обратиться, при не достижении соглашения, не в суд, а к медиатору. В этой ситуации не исключается совершение нотариального действия, т.к. в случае урегулирования спора стороны вернутся с медиативным соглашением и нотариус обеспечит бесспорность совершаемого действия, удостоверив необходимый нотариальный акт.

2.        При удостоверении различного рода соглашений и договоров нотариус оказывает сторонам правовую помощь в составлении их проектов и, по желанию сторон, может внести в нотариальный документ медиативную оговорку, предусматривающую в будущем перед обращением в суд, урегулировать возникший спор в рамках процедуры медиации. Такие оговорки все чаще стали включаться в соглашения российских участников гражданского оборота.

3.        Удостоверение нотариусом самого, представленного сторонами, медиативного соглашения с целью придания ему исполнительной силы, что не запрещается Законом о медиации. Такая практика, кстати, складывается сегодня в Германии, Франции и других европейских странах.

Методику применения в нотариате медиативных процедур могли бы разработать Министерство юстиции или Федеральная нотариальная палата.

Таким образом, с учетом имеющихся способов применения медиации в нотариальной практике и тенденции современного развития нотариальной профессии в виде расширения ее компетентности, нотариус должен быть профессионально подготовлен для осуществления новой функции – содействие примирению сторон, т.е. владеть специальными техниками и способами медиации, хотя бы не полноформатными, а отдельными схемами организации ведения переговоров и арсеналом инструментов медиаторов.

Поскольку примирительные процедуры должны применяться в нотариате с учетом специфики нотариального процесса, Федеральной нотариальной палатой России еще в 2009 г. была разработана и утверждена специальная единая программа повышения профессиональной квалификации «Медиация в  нотариальной деятельности», адаптированная для профессиональной работы нотариусов в современных условиях и применительно к положениям проекта нового Федерального закона «О нотариате и нотариальной деятельности в РФ». Программа подготовлена ведущими учеными и практиками и обеспечивает уровень компетентности, достаточный для осуществления нотариусами действий по примирению сторон в нотариальном процессе.

Понимая преимущества владения техниками медиации и расширения границ своего профессионального мастерства и компетентности для повышения конкурентоспособности по сравнению с представителями других юридических профессий и со своими коллегами, многие нотариусы России уже прошли, а иные продолжают проходить специальное обучение в Центрах медиации в Москве, Санкт-Петербурге и Екатеринбурге.

То есть, даже в условиях отсутствия законодательства, предоставляющего нотариусам возможность проводить примирительные процедуры, они могут ориентироваться на применение техник медиации и обучаться технологиям проведения примирительных процедур, в целях реализации их в своей повседневной профессиональной деятельности.

В настоящий момент для нотариального сообщества важным является вопрос принятия Федерального закона «О нотариате и нотариальной деятельности в РФ», который должен закрепить правовой статус нотариуса и четко регламентировать нотариальный процесс, в том числе нововведения  в предоставлении нотариусам возможности проводить примирительные процедуры (медиацию, переговоры) между сторонами нотариального производства.

Предполагается, что это будет одной из дополнительных функций нотариусов и она может быть реализована путем проведения нотариусом бесед и консультаций по вопросам примирения, организации и проведения переговоров с целью согласования разногласий сторон, проведение примирительной процедуры (медиации) и удостоверение медиативных соглашений (заключенных вне нотариального производства в рамках частной модели медиации).

Освоившие техники медиации нотариусы могут применять их  в различных сферах своей деятельности непосредственно при совершении нотариального действия и при взаимодействии с коллегами, так как техники медиации (примирительной процедуры) носят универсальный характер и могут применяться в различных сферах и профессиональной и социальной жизни.

Таким образом, следует отметить, что в современных условиях есть все условия для интеграции примирительных процедур в нотариальную деятельность, которые обусловлены: принадлежностью российского нотариата к системе латинского нотариата; включенностью в формирование единого правового пространства стран-участниц ЕврАзЭс; гармонизацией и унификацией законодательств международных;  начавшимся внедрением медиации в российскую правовую систему; существующими потребностями нотариальной практики в более эффективных инструментах разрешения споров и конфликтов, возникающих в рамках нотариального производства.

При принятии Федерального закона «О нотариате  и нотариальной деятельности в РФ» его прогрессивность и новации, безусловно, позволят увеличить потенциал нотариата, как органа превентивной юстиции, что в конечном итоге будет способствовать стабильности гражданского оборота.